一、工程索賠
工程索賠是指在建設(shè)工程施工合同履行中,當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時(shí),向另一方提出賠償要求的行為。工程索賠是雙向的,發(fā)包人(建設(shè)單位)和承包人(施工單位)都可能向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。一般來(lái)講,發(fā)包人索賠額較小,而且處理方便,可以通過(guò)沖帳、扣撥工程款、扣保證金等實(shí)現(xiàn)對(duì)承包人的索賠;而承包人對(duì)發(fā)包人的索賠則比較困難一些。
通常情況下,工程索賠是指承包人在合同實(shí)施過(guò)程中,對(duì)非自身原因造成的工程延期、費(fèi)用增加而要求發(fā)包人給予補(bǔ)償損失的一種權(quán)利要求,可稱其為承包人的施工索賠(簡(jiǎn)稱施工索賠)。發(fā)包人對(duì)屬于承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任造成的損失而向承包人要求的賠償主張,稱為發(fā)包人的反索賠(簡(jiǎn)稱反索賠)。
二、承包人的施工索賠
施工索賠是指在建設(shè)工程施工合同履行過(guò)程中,承包人或者因非自身因素,或者因發(fā)包人不履行合同或未能正確履行合同,給承包人造成經(jīng)濟(jì)損失,承包人根據(jù)法律、合同的規(guī)定,向發(fā)包人提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或工期延長(zhǎng)的要求。
(一)發(fā)生施工索賠的主要內(nèi)容
在施工合同履行過(guò)程中發(fā)生下列情形之一,承包人可以索賠:
1、發(fā)包人沒(méi)有按合同約定的時(shí)間和要求向承包人提供施工場(chǎng)地、創(chuàng)造施工條件。
發(fā)包人須按合同約定的時(shí)間和要求向承包人提供"三通一平"的施工場(chǎng)地,即水通、電通、施工道路通,并辦好施工所需各種證件、批件及有關(guān)申報(bào)批準(zhǔn)手續(xù),向承包人提供施工場(chǎng)地地下管網(wǎng)線路資料。如果發(fā)包人不能在合同約定的時(shí)間內(nèi)給承包人創(chuàng)造上述條件,必然導(dǎo)致合同工期延誤并給承包人造成損失。
2、工程設(shè)計(jì)變更。
在施工合同履行過(guò)程中,發(fā)生工程設(shè)計(jì)變更往往會(huì)影響承包人的局部甚至整個(gè)施工計(jì)劃的安排,造成承包人重復(fù)采購(gòu)、人力及施工機(jī)械重新調(diào)整、等待修改設(shè)計(jì)圖紙、對(duì)已完工程進(jìn)行拆除,這必然造成施工成本比原計(jì)劃增加,工期比原計(jì)劃延長(zhǎng)。
3、發(fā)包人未按合同約定,向承包人支付工程預(yù)付款或進(jìn)度款。
《工程結(jié)算辦法》規(guī)定:(1)發(fā)包人不按合同約定支付工程預(yù)付款,承包人應(yīng)在預(yù)付時(shí)間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知,發(fā)包人收到通知后仍不付款,承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工,
發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。(2)發(fā)包人不按合同約定支付工程進(jìn)度款,雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議,導(dǎo)致施工無(wú)法進(jìn)行,承包人可停止施工,由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。
4、發(fā)包人未按合同約定向承包人供應(yīng)材料、設(shè)備。
如果發(fā)包人沒(méi)有按合同約定的時(shí)間向承包人供應(yīng)材料、設(shè)備,或者供應(yīng)的材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格、質(zhì)量等級(jí)與合同不符,這將導(dǎo)致工期延誤,并給承包人造成損失。
5、因施工中斷,或發(fā)包人工作失誤導(dǎo)致工效降低。
由于發(fā)包人的監(jiān)理工程師原因引起施工中斷的工效降低,特別是是根據(jù)發(fā)包人不合理的指令壓縮合同規(guī)定的工作進(jìn)度,使工程比合同規(guī)定日期提前竣工,從而導(dǎo)致工程費(fèi)用的增加。承包人可提出以下索賠:人工費(fèi)用的增加;設(shè)備費(fèi)用的增加;材料費(fèi)用的增加。
6、不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度,導(dǎo)致承包人必須花費(fèi)更多的時(shí)間的費(fèi)用。
不利的自然條件是指施工中遇到的實(shí)際自然條件比招標(biāo)文件中所描述的更為困難和惡劣,這些不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度,導(dǎo)致承包人必須花費(fèi)更多的時(shí)間的費(fèi)用,在這種情況下承包人可提出索賠要求。
7、工期延長(zhǎng)或延誤。
通常包括兩方面:一是發(fā)包人要求延長(zhǎng)工期,二是承包人要求償付由于非承包方原因?qū)е鹿こ萄诱`而造成的損失。一般這方面的索賠報(bào)告要求分別編寫,因?yàn)楣て诤唾M(fèi)用的索賠并不一定同時(shí)成立。
8、發(fā)生非承包人的原因,致使工程終止或放棄。
在施工合同履行過(guò)程中若發(fā)生非承包人的原因,致使工程終止或放棄,承包人有權(quán)提出盈利損失或者補(bǔ)償損失的索賠。盈利損失等于該項(xiàng)工程合同價(jià)款與完成遺留工程所需花費(fèi)的差額;補(bǔ)償損失等于承包人在該項(xiàng)工程已花費(fèi)的費(fèi)用減去已結(jié)算的工程款。
9、物價(jià)上漲引起索賠。
在直接影響工程造價(jià)的某些物價(jià)上漲情況下,由工程造價(jià)管理部門發(fā)布的在建工程材料預(yù)算價(jià)格調(diào)整、建筑材料的市場(chǎng)價(jià)與預(yù)算定額價(jià)差的有關(guān)處理規(guī)定。根據(jù)全國(guó)的實(shí)際情況,目前可根據(jù)各省市定額站頒發(fā)的材料預(yù)算價(jià)格調(diào)整系數(shù)及材料價(jià)差對(duì)合同價(jià)款進(jìn)行調(diào)整,待材料價(jià)格指數(shù)逐步完善后,可采用動(dòng)態(tài)結(jié)算中的公式進(jìn)行自動(dòng)調(diào)整。
10、貨幣貶值導(dǎo)致索賠。
在一些外資或中外合資項(xiàng)目,合同中一般有貨幣貶值補(bǔ)償?shù)臈l款,索賠數(shù)額一般官方正式公布的匯率計(jì)算。
11、其他因素引起的索賠。
如在施工中發(fā)現(xiàn)不可預(yù)見(jiàn)因素;在施工合同的履行過(guò)程中,國(guó)家政策及法規(guī)發(fā)生變化等。
(二)工期索賠
在工程施工中,常常會(huì)發(fā)生一些未能預(yù)見(jiàn)的干擾事件使施工不能順利進(jìn)行,使用預(yù)定的施工計(jì)劃受到干擾,造成工期延長(zhǎng)。這樣,對(duì)合同雙方都會(huì)造成損失。
承包人提出工期索賠的目的,一是免去或推卸自己對(duì)已產(chǎn)生的工期延長(zhǎng)的合同責(zé)任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長(zhǎng)的違約金;二是進(jìn)行因工期延長(zhǎng)而造成的費(fèi)用損失的索賠。
對(duì)已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長(zhǎng),發(fā)包人一般采用兩種解決辦法,一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計(jì)劃實(shí)施,但將工期順延;二是指示承包人采取加速措施,以全部或部分彌補(bǔ)已經(jīng)損失的工期。如果工期延緩責(zé)任不是由承包人造成,而發(fā)包人已認(rèn)可承包人工期索賠,則承包人還可以提出因采取加速措施而增加的費(fèi)用索賠。
工期索賠主要依據(jù)合同規(guī)定的總工期計(jì)劃、進(jìn)度計(jì)劃,以及雙方共同認(rèn)可的對(duì)工期修改文件,調(diào)整計(jì)劃和受干擾后實(shí)際工程進(jìn)度記錄,如施工日記、工程進(jìn)度表等。承包人應(yīng)在每個(gè)月底以及在干擾事件發(fā)生時(shí),分析對(duì)比上述資料,以發(fā)現(xiàn)工期拖延以及拖延原因,提出有說(shuō)服力的索賠要求。
(三)費(fèi)用索賠
費(fèi)用索賠以補(bǔ)償實(shí)際損失為原則,對(duì)發(fā)包人不具有任何懲罰性質(zhì)。實(shí)際損失包括直接損失和間接損失兩個(gè)方面。因此,所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計(jì)算,都應(yīng)有詳細(xì)的具體證明,并在索賠報(bào)告中出具這些證據(jù)。長(zhǎng)濟(jì)律師提醒您:沒(méi)有證據(jù),索賠要求不能成立。