在建筑工程當(dāng)中,往往都會進行承包合同的簽訂或者是承攬合同,這都是非常常見的,但是二者有哪些區(qū)別呢。
一、建筑工程承包合同與加工承攬有什么區(qū)別
1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式,而且在定作人為自然人時多采用口頭形式。而建設(shè)工程施工合同屬要式合同,應(yīng)當(dāng)以書面方式訂立。這是國家對基本建設(shè)進行監(jiān)督管理的需要,也是由建設(shè)工程合同履行的特點決定的。《合同法》第270條明確規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”但法律對承攬合同并無規(guī)定。
2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時經(jīng)合同雙方協(xié)商達成一致即可成立。而根據(jù)《建筑法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同的訂立一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序,還應(yīng)接受有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督?!督ㄖā返?9條規(guī)定“建筑工程依法實行招標(biāo)發(fā)包”;《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設(shè)工程合同,應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”;《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標(biāo):……”;第7條規(guī)定:“招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督”。因此,無論是訂立合同的前提,還是訂立合同的方式,建設(shè)工程合同都比一般承攬合同嚴(yán)格許多。從意思自治方面來說,建設(shè)工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多,很多合同條款都由國家法律和法規(guī),甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設(shè)部、國家工商總局制定的《建設(shè)工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本,就是根據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定,并結(jié)合我國建設(shè)工程實際以及相關(guān)國際慣例制定,現(xiàn)在已廣泛應(yīng)用到建筑工程領(lǐng)域。
3、合同內(nèi)容上的差異。建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容比承攬合同的內(nèi)容范圍更窄,專業(yè)性更強。前者是進行工程建設(shè),從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同,但無論是土木建筑工程、安裝工程,還是裝飾裝修工程,均需交由有相關(guān)資質(zhì)的單位進行。而后者是加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗,其外延更為廣闊。承攬合同中,國家對承攬人的資質(zhì)并無強制性的要求。
4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中,建設(shè)工程施工根據(jù)《建筑法》第30條規(guī)定,“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強制推行監(jiān)理制度,而承攬合同不強制性推行監(jiān)理制度。
5、標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標(biāo)的物質(zhì)量,但作為建設(shè)工程施工合同來說,標(biāo)的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設(shè)工程標(biāo)準(zhǔn)的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定:建筑施工單位對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé);建筑物在合理使用壽命內(nèi),必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量;建筑工程竣工時,屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷;對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷,建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù);建筑工程經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格,不得交付使用等等。
6、標(biāo)的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題,由合同雙方自行約定是否保修,以及保修期限,而國家對建設(shè)工程保修,包括保修范圍和保修年限,都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目。國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為2年等。
7、一方違約時的救濟方式不同。在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在建設(shè)工程合同中,除特定情形外,一方違約時,對方當(dāng)事人都可以要求其繼續(xù)履行。
8、合同解除的條件不同。根據(jù)法律規(guī)定,承攬合同的定作人享有解除權(quán),可以隨時解除合同;而在建設(shè)工程合同中,除具備雙方約定或者法定的解除條件時,一般是不允許隨意解除合同的。
二、承攬合同的法律特征
承攬合同是諾成、有償、雙務(wù)、非要式合同,具有以下特征:
1、承攬合同以完成一定的工作并交付工作成果為標(biāo)的。在承攬合同中,承攬人必須按照定作人的要求完成一定的工作,但定作人的目的不是工作過程,而是工作成果,這是與單純的提供勞務(wù)的合同的不同之處。按照承攬合同所要完成的工作成果可以是體力勞動成果,也可以是腦力勞動成果;既可以是物,也可以是其他財產(chǎn)。
2、承攬合同的標(biāo)的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的,因而定作人對工作質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標(biāo)的物特定化,使它同市場上的物品有所區(qū)別,以滿足定作人的特殊需要。
3、承攬人工作具有獨立性。承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作任務(wù),不受定作人的指揮管理,獨立承擔(dān)完成合同約定的質(zhì)量、數(shù)量、期限等責(zé)任,在交付工作成果之前,對標(biāo)的物意外滅失或工作條件意外惡化風(fēng)險所造成的損失承擔(dān)責(zé)任。故承攬人對完成工作有獨立性,這種獨立性受到限制時,其承受意外風(fēng)險的責(zé)任亦可相應(yīng)減免。
4、承攬合同具有一定人身性質(zhì)。承攬人一般必須以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作并對工作成果的完成承擔(dān)風(fēng)險。承攬人不得擅自將承攬的工作交給第三人完成,且對完成工作過程中遭受的意外風(fēng)險負(fù)責(zé)。但是如果經(jīng)過定做人的同意,承攬人可以將承攬的主要工作交由第三人,但注意的是工程成果承攬人還是要負(fù)責(zé)的人。
承攬合同具有多種多樣的具體形式。按照合同法第251條的規(guī)定,承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作,因而也就有相應(yīng)類型的合同。
5、承攬合同是諾成合同、有償合同、雙務(wù)合同。
6、承攬合同強調(diào)履行的協(xié)作性。
7、承攬合同的雙方是相互獨立的責(zé)任主體。
三、承攬合同中的注意問題
1、合同形式的選擇:承攬合同是諾成、不要式合同,當(dāng)事人可任意選擇口頭形式、書面形式和其他形式。
因為書面式合同形式有較強的證據(jù)力,在發(fā)生糾紛時,便于取證;而口頭合同的證據(jù)力較差,在發(fā)生糾紛時不易證明合同的存在及相關(guān)內(nèi)容,雙方一旦發(fā)生糾紛,難以得到確切的證據(jù),常常因無據(jù)可查而不易分清責(zé)任。因此,當(dāng)事人應(yīng)盡量采取書面形式。書面形式雖然比較復(fù)雜,但通過書面文字可以使雙方權(quán)利、義務(wù)更加明確、詳盡、具體、肯定地表示出來,這不僅僅大大加強了簽約雙方的責(zé)任心,敦促各方恪守合同同,而且一旦發(fā)生糾紛,書面承攬合同也以成為可信的書證,成為人民法院和仲裁機構(gòu)正確裁決案件的重要根據(jù),因此,當(dāng)事人應(yīng)盡量采取書面形式簽訂合同,雖說書面形式有可能會減少締約的機會,但與可能引發(fā)違約而造成了損失,甚至不得不提起訴訟的后果相比,仍然是微不足道的。當(dāng)然,對那些能夠即時清結(jié)的承攬合同,比如少量的復(fù)印、修理、快速擴充等,自無訂立書面合同的必要。
2、報酬條款的訂立報酬條款是承攬合同非常重要的條款,報酬支付的方式、時間對合同各方在合同履行過程中的影響甚巨。
對定作人而言,付款時間越晚越符合其利益,他可以借此約束箝制承攬人,進而保證工作成果的質(zhì)量,甚至要求獲得后續(xù)服務(wù)。
相對而言,承攬人卻希望盡早獲取報酬,最好的支付方式是在合同訂立后即付款,至少也要分階段或分期付款,這樣不至于在合同履行過程中陷于非常被動的境況。因此,在簽訂承攬合同時,無論定作人還是承攬人,都十分關(guān)注報酬條款的簽訂,當(dāng)然,報酬條款的最終確定不僅僅取決于各方的談判能力,更取決于雙方的實力對比及市場因素,在當(dāng)今的市場經(jīng)濟中,相對而言,定作人的優(yōu)勢是較為明顯的。