《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)制度進(jìn)一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)主體行為的若干意見》（發(fā)改法規(guī)規(guī)[2022]1117號，以下簡稱《意見》）即將于9月1日開始執(zhí)行。筆者認(rèn)為《意見》有以下十大亮點。
01、招標(biāo)人有權(quán)自主選擇電子交易平臺和交易場所
《意見》指出：切實保障招標(biāo)人在統(tǒng)一的公共資源交易平臺體系內(nèi)選擇電子交易系統(tǒng)和交易場所等方面依法享有的自主權(quán)。
【點評】
自2013年八部委規(guī)章《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》實施以來，國家就推進(jìn)電子交易平臺市場化連續(xù)發(fā)布14個文件，明確各地不得限制和排斥電子交易系統(tǒng)與公共資源交易電子服務(wù)系統(tǒng)對接，鼓勵電子交易系統(tǒng)市場化競爭。但必須指出，14個文件基本上都是從監(jiān)管的角度、從交易中心的角度規(guī)范和指導(dǎo)電子交易系統(tǒng)的市場化競爭；《意見》首次站在招標(biāo)人的角度，賦予招標(biāo)人對電子交易系統(tǒng)、交易場所的自主選擇權(quán)。多年的實踐證明賦予招標(biāo)人自主選擇電子交易系統(tǒng)的權(quán)利，在電子交易系統(tǒng)供給方面發(fā)揮市場對資源配置的決定性作用，對于促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)交易成本顯著持續(xù)下降、規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動、創(chuàng)造優(yōu)質(zhì)營商環(huán)境具有重要作用。
需要注意的是，根據(jù)《意見》規(guī)定，招標(biāo)人自主選擇的電子交易系統(tǒng)或交易場所應(yīng)當(dāng)在統(tǒng)一的公共資源交易平臺體系內(nèi)。那就帶來一些新的問題和思考：比如哪些電子交易系統(tǒng)或交易場所可以納入統(tǒng)一的公共資源交易平臺體系？誰來決定其納入？納入的標(biāo)準(zhǔn)是什么？納入的法律屬性是什么？（我將在后期的文章中予以進(jìn)一步解讀）
02、首次以文件形式明確委派代表參加的自主權(quán)
《意見》指出：切實保障招標(biāo)人在委派代表參加評標(biāo)等方面依法享有的自主權(quán)。
【點評】
招標(biāo)人可以委派代表參加評標(biāo)是自《招標(biāo)投標(biāo)法》實施以來就已經(jīng)很明確且本應(yīng)當(dāng)不存在爭議的權(quán)利，但令人遺憾的是：各地在執(zhí)行過程中，以防止招標(biāo)人代表干擾評委獨立評審等各種理由禁止招標(biāo)人委派代表參與評標(biāo)。如《江西省水利建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（贛水建管字〔2015〕102號）第三十條規(guī)定，評標(biāo)委員會由5人以上單數(shù)的水利工程評標(biāo)專家組成，變相的禁止了招標(biāo)人代表參與評標(biāo)。
《意見》既是對各地監(jiān)管部門違法行為的糾偏，同時也是警醒監(jiān)督部門對監(jiān)管過程中存在的其他問題舉一反三，依法行政，合法監(jiān)督。
當(dāng)然，站在強(qiáng)化招標(biāo)人主體責(zé)任角度，本條款也略有不足。一方面既然是強(qiáng)化招標(biāo)人主體責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)具有超前意識，將招標(biāo)人委派代表參加作為其義務(wù)而不是權(quán)利，因為權(quán)利可以放棄，但義務(wù)必須履行。另一方面如果招標(biāo)人認(rèn)為自己不專業(yè)，則應(yīng)當(dāng)允許招標(biāo)人自主委托專業(yè)人士代表招標(biāo)人參與評標(biāo)。（《招標(biāo)投標(biāo)法修訂送審稿》就是這樣的思路）
03、依法必招項目由鼓勵變強(qiáng)制采用全流程電子化
《意見》指出：除交易平臺暫不具備條件等特殊情形外，依法必須招標(biāo)項目應(yīng)當(dāng)實行全流程電子化交易。
【點評】
2013年以來，所有的政策文件都是鼓勵采用電子化交易，《意見》首次提出了依法必須招標(biāo)的項目除特殊情形外，必須采用全流程電子化交易。由鼓勵變強(qiáng)制是《意見》的一大飛躍。實踐證明，全流程電子化交易具有全程留痕、可追朔，交易成本更低，競爭程度更高等優(yōu)勢。2020年以來疫情大爆發(fā)期間不見面全流程電子化采購實踐證明，電子化全流程采購是可靠的，也是可行的。
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04、依法必招項目不招標(biāo)或采用邀請招標(biāo)的，應(yīng)公示理由和依據(jù)
《意見》要求：依法必須招標(biāo)項目擬不進(jìn)行招標(biāo)的、依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目擬邀請招標(biāo)的，必須符合法律法規(guī)規(guī)定情形并履行規(guī)定程序；除涉及國家秘密或者商業(yè)秘密的外，應(yīng)當(dāng)在實施采購前公示具體理由和法律法規(guī)依據(jù)。
【點評】
為避免招標(biāo)人通過集體決策、會議紀(jì)要、函復(fù)意見、備忘錄等方式將依法必須招標(biāo)項目轉(zhuǎn)為采用談判、詢比、競價或者直接采購等非招標(biāo)方式，《意見》要求依法必招的項目不招標(biāo)或采用邀請招標(biāo)的，除涉密項目外必須公示具體理由和法律依據(jù)，接受社會監(jiān)督。該項規(guī)定有利于進(jìn)一步落實強(qiáng)制招標(biāo)制度。
05、評標(biāo)結(jié)果公示前，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)對評標(biāo)報告予以審查
《意見》要求：招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示前認(rèn)真審查評標(biāo)委員會提交的書面評標(biāo)報告，發(fā)現(xiàn)異常情形的，依照法定程序進(jìn)行復(fù)核，確認(rèn)存在問題的，依照法定程序予以糾正。
【點評】
招標(biāo)人的兩審（審招標(biāo)文件、審評標(biāo)報告）是強(qiáng)化招標(biāo)人的主體責(zé)任九大措施之一。要求招標(biāo)人在公示前必須對評標(biāo)報告加以審查是對以往招標(biāo)人甩鍋給評標(biāo)委員會評標(biāo)不公的一次正面回應(yīng)，即你招標(biāo)人不能躺在床上睡大覺，然后認(rèn)為招標(biāo)制度有問題，是你招標(biāo)人的責(zé)任一樣也逃不掉；同時要求招標(biāo)人對評標(biāo)報告的審查也是對以往招標(biāo)人不依法履行主體責(zé)任的一次糾偏。
《意見》還提出了五項具體措施，進(jìn)一步促進(jìn)評標(biāo)結(jié)果的公平公正。
06、合同簽訂及履行結(jié)果、變更信息公開
《意見》要求：依法必須招標(biāo)項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照《公共資源交易領(lǐng)域基層政務(wù)公開標(biāo)準(zhǔn)指引》要求，及時主動公開合同訂立信息，并積極推進(jìn)合同履行及變更信息公開。
【點評】
傳統(tǒng)的招標(biāo)歷來只是既不管前（采購前期準(zhǔn)備階段）、也不管后（合同履約階段），導(dǎo)致招標(biāo)在很多人眼中就成了招標(biāo)就是走流程，轟轟烈烈走場、熱熱鬧鬧搞招標(biāo)。
《意見》首次將合同管理納入招標(biāo)管理的內(nèi)容之一，既是強(qiáng)化招標(biāo)人主體責(zé)任的需要，也是進(jìn)一步推動招標(biāo)采購由“程序?qū)?rdquo;向“結(jié)果導(dǎo)向”轉(zhuǎn)變的需要。同時《意見》要求依法必須招標(biāo)的項目履約信息公開，是進(jìn)一步落實監(jiān)督管理的需要。實踐中，“小招大建”、“小招大結(jié)”、“高檔中標(biāo)，低檔履約”等現(xiàn)象屢見不鮮，通過合同訂立、合同履行及變更信息公開公開，對招標(biāo)人、中標(biāo)人都是一種震懾。對招標(biāo)人而言，公開促使其不敢虛假變更；對中標(biāo)人而言，履約情況公開變相促進(jìn)其依法履約。
07、首次要求“退群”
《意見》強(qiáng)調(diào)：嚴(yán)禁組建或者加入可能影響公正評標(biāo)的微信群、qq群等網(wǎng)絡(luò)通訊群組。
【點評】
《意見》以問題為導(dǎo)向，針對評標(biāo)專家通過網(wǎng)絡(luò)直接或間接泄露信息等問題，從嚴(yán)肅評標(biāo)紀(jì)律角度，首次提出“退群”要求。
實踐中，很多評標(biāo)專家常以各種方式泄露自己擬參加評標(biāo)的信息，比如故意發(fā)微信朋友圈，臨時有事，無法接打電話，有事請留言，然后將朋友圈的地址顯示是在某交易中心。表面上看該專家沒有泄露任何信息，但實質(zhì)上就是變相暗示其今天參與評標(biāo)，部分縣市區(qū)一天有可能只有一個項目開標(biāo)因此，該專家要評審的項目也是一清二楚。還有的評標(biāo)專家加入微信群或qq群后，以評標(biāo)專家作為自己的昵稱，明里暗里暗示招標(biāo)代理或相關(guān)人員與自己聯(lián)系等。比如在群里問，今天有到**地去的嗎，求帶等等。
小編認(rèn)為，一方面，專家應(yīng)當(dāng)自律，嚴(yán)格要求自己；另一方面監(jiān)督部門不應(yīng)局限于《意見》中“退群”的要求，還應(yīng)當(dāng)對評標(biāo)專家通過各種手段直接或間接泄露信息的予以嚴(yán)厲打擊。
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08、認(rèn)定缺乏競爭性，必須出具論證報告
《意見》指出：有效投標(biāo)不足三個的，應(yīng)當(dāng)對投標(biāo)是否明顯缺乏競爭和是否需要否決全部投標(biāo)進(jìn)行充分論證，并在評標(biāo)報告中記載論證過程和結(jié)果；發(fā)現(xiàn)違法行為的，以及評標(biāo)過程和結(jié)果受到非法影響或者干預(yù)的，應(yīng)當(dāng)及時向行政監(jiān)督部門報告。
【點評】
實踐中，當(dāng)有效投標(biāo)人不足三家時，絕大多數(shù)專家為避免麻煩，基本上都是不管三七二十一，直接否決所有投標(biāo)?！兑庖姟穼@種不擔(dān)當(dāng)不作為的行為予以糾正，首次提出，認(rèn)定缺乏競爭性，否決所有投標(biāo)的，必須出具論證過程及結(jié)果。相當(dāng)于給評標(biāo)專家戴上了一個緊箍咒，時刻提醒專家依法履職。
招投標(biāo)的競爭并不來自于評標(biāo)階段，而是來自于投標(biāo)階段，自遞交投標(biāo)文件截止時間競爭結(jié)束。因此有效投標(biāo)人不足三家并不意味著沒有競爭性。比如100個人同時參加高考，清華大學(xué)錄取分?jǐn)?shù)線為700分，錄取計劃是3人。但只有小明同學(xué)考了710分，此時絕不能認(rèn)為只有小明同學(xué)一人達(dá)到分?jǐn)?shù)線而拒絕錄取，因為其他人是否滿足條件與小明同學(xué)的能力無關(guān)。
09、具有一定社會影響的行政處罰“三網(wǎng)”公開
《意見》要求，嚴(yán)格執(zhí)行具有一定社會影響的行政處罰決定依法公開的規(guī)定，并及時推送至全國信用信息共享平臺和公共資源交易平臺，同步通過“信用中國”網(wǎng)站依法公示。
【點評】
《行政處罰法》第四十八條規(guī)定，具有一定社會影響的行政處罰決定應(yīng)當(dāng)依法公開。《意見》對該條進(jìn)行了進(jìn)一步的細(xì)化，即處罰決定應(yīng)“三網(wǎng)”公開。
小編認(rèn)為，“三網(wǎng)”公開既是加強(qiáng)招標(biāo)投標(biāo)建立誠信體系建設(shè)的需要，同時也是加大招標(biāo)投標(biāo)違法違規(guī)行為打擊力度，建立“一地受罰處處受制”懲戒機(jī)制，實現(xiàn)讓守信者獲激勵，失信者受懲戒的良性循環(huán)。同時三網(wǎng)同時公開，也避免了形成信息孤島，引導(dǎo)市場主體相關(guān)信息共享。
令人遺憾的是，《行政處罰法》將“具有一定社會影響”的判斷權(quán)交由行政機(jī)關(guān)自行裁量。但本文沒有對如何裁量作統(tǒng)一的規(guī)定，有可能造成在實際執(zhí)行過程中出現(xiàn)五花八門。
10、首次增加公安部作為聯(lián)合發(fā)文機(jī)關(guān)
《意見》提出，各監(jiān)督部門要與公安機(jī)關(guān)建立有效的協(xié)調(diào)聯(lián)動機(jī)制，加大對圍標(biāo)串標(biāo)等違法犯罪行為的打擊力度。
【點評】
這是自有《招標(biāo)投標(biāo)法》以來，公安部首次作為聯(lián)合發(fā)文機(jī)關(guān)參與招標(biāo)投標(biāo)制度建設(shè)。小編認(rèn)為，這有利于對于串通投標(biāo)的查處和打擊。目前，行政監(jiān)督部門因行政手段受限，經(jīng)常出現(xiàn)“發(fā)現(xiàn)難、調(diào)查難、查處難”等問題。公安部門的加入，將極大豐富了調(diào)查的手段與方法，對打擊串通投標(biāo)有一定作用。