根據(jù)工程施工過程中業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商處理工程造價糾紛的實踐,造價糾紛的解決有以下途徑:
(一)友好協(xié)商解決
所謂友好協(xié)商解決,是指一切造價糾紛通過業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商的共同努力得到解決,即由合同雙方根據(jù)工程項目的合同文件規(guī)定及有關(guān)的法律條例,通過友好協(xié)商達成一致的解決辦法。由于這是一種非對抗性的處理方法,可以避免破壞承包商和業(yè)主之間的商業(yè)關(guān)系,應(yīng)力求先通過友好協(xié)商加以解決。實踐證明,絕大多數(shù)爭議是可以通過這種辦法圓滿解決的。
(二)調(diào)解解決
當造價糾紛不可能通過合同雙方友好協(xié)商解決時,下一步的途徑是尋找中間人(或組織)或權(quán)威管理部門(如造價管理部門),爭取通過中間調(diào)解的辦法解決爭議。
調(diào)解也是非對抗性的處理方法,在一些關(guān)鍵時刻,通過獨立和客觀的第三方來達成協(xié)議,同樣可以保持承包商同業(yè)主之間的良好商業(yè)關(guān)系。其優(yōu)點是可以避免爭議的雙方走向法院或仲裁機關(guān),使爭端較快地得到解決,又可節(jié)約費用,也使爭議雙方的對立不進一步激化,最終有利于工程項目的建設(shè)。
業(yè)主和承包商在建設(shè)工程施工合同簽訂時,可以在合同專用條款第37.1款中約定調(diào)解人或調(diào)解機構(gòu)?;蛘弋敯l(fā)生爭議且無法協(xié)商解決時,尋找一個雙方都認可的調(diào)解人或調(diào)解機構(gòu)來進行調(diào)解。
通過調(diào)解的方式,已在世界各國解決工程合同爭議中廣泛采用,而且取得了很好的成果。、
(三)仲裁或訴訟解決
當通過友好協(xié)商和調(diào)解的方法還無法解決爭議時,雙方均可以按照合同約定,要求通過仲裁或訴訟的方式解決爭議。仲裁和訴訟在合同中只能選定一種。
1.通過仲裁的方式解決爭議
仲裁解決爭議,依據(jù)的是《中華人民共和國仲裁法》。采用仲裁方式解決爭議,應(yīng)當雙方自愿,達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。雙方達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理,但仲裁協(xié)議無效的除外。仲裁委員會應(yīng)當由雙方協(xié)議選定。仲裁不實行級別管轄和地域管轄。
當合同專用條款中明確約定了通過仲裁的方式解決爭議,并且約定了解決爭議的仲裁委員會,則在爭議發(fā)生后雙方只能通過仲裁的方式解決爭議,任何一方均可以向合同中約定的仲裁委員會申請仲裁?;蛘?,雖然雙方在合同專用條款中約定通過向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的方式解決爭議,但爭議發(fā)生后雙方達成仲裁協(xié)議一致同意通過仲裁的方式解決爭議時,也只能通過仲裁的方式解決爭議,任何一方均可以向協(xié)議中約定的仲裁委員會申請仲裁。
仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議應(yīng)當具有的內(nèi)容:①請求仲裁的意思表示;②仲裁事項;③選定的仲裁委員會。仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。
裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的,當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。
當事人應(yīng)當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。
2.向有管轄權(quán)的人民法院起訴解決爭議
當合同中約定采用向有管轄權(quán)的人民法院起訴解決爭議時,任何一方均可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟?;蛘?,雖然雙方在合同專用條款中約定采用仲裁的方式解決爭議,但爭議發(fā)生后雙方達成協(xié)議,一致同意通過向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的方式解決爭議時,任何一方均可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
訴訟實行二審終局制度。當事人對一審判決不服時,可以在規(guī)定的時間內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。在規(guī)定時間內(nèi)沒有提起上訴的,執(zhí)行一審判決。在規(guī)定時間內(nèi)提起上訴的。執(zhí)行二審判決。