2019年9月31日下午，第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議在北京召開，會議表決通過了《電子商務(wù)法(草案)》，今后，保障電子商務(wù)各方主體的合法權(quán)益、規(guī)范電子商務(wù)行為有了一部專門法，這也是我國電商領(lǐng)域首部綜合性法律。
《電子商務(wù)法(草案)》【亮點(diǎn)】微商、直播銷售等也被列入電子商務(wù)經(jīng)營者范疇隨著電子商務(wù)的快速發(fā)展，國民的購物方式早已發(fā)生的天翻地覆的變化，各種銷售不僅僅存在淘寶、京東、小紅書等電子商務(wù)平臺上，利用朋友圈、直播等方式的銷售層出不窮?！峨娮由虅?wù)法(草案)》明確：微商等列入電子商務(wù)經(jīng)營者范疇，受該法約束。
草案：本法所稱電子商務(wù)經(jīng)營者，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)從事銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者以及通過自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)銷售商品或者提供服務(wù)的電子商務(wù)經(jīng)營者。近日，招商證券發(fā)布數(shù)據(jù)顯示，2019年電商直播總gmv超3000億元，未來有望沖擊萬億元體量。受此影響，羅永浩高調(diào)宣布進(jìn)軍電商直播引起了社會廣泛關(guān)注。
幾乎同時，淘寶啟動了史上首個321直播購物節(jié)，微信開啟小程序直播公測。另一方面，受疫情影響的線下零售品牌急需線上轉(zhuǎn)型自救，而近期大紅大紫的直播電商無異是一個絕佳的風(fēng)口，因此大量零售品牌蜂擁而至。 legendshop朗尊團(tuán)隊(duì)結(jié)合近期項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)及立法、監(jiān)管實(shí)踐，簡要分析零售品牌開展電商直播的主要法律問題如下：
一、零售品牌開展電商直播的幾條路徑
1.通過第三方直播平臺開展電商直播實(shí)踐中，考慮到流量、資質(zhì)及it資源等因素，越來越多的零售品牌通過第三方直播平臺開展電商直播。常見的第三方直播平臺有淘寶/京東、抖音/快手、小紅書/有贊等。零售品牌通過第三方直播平臺開展電商直播的，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)直播平臺資質(zhì)審查，明確與平臺、mcn及主播的法律關(guān)系，理清數(shù)據(jù)及ip權(quán)屬，加強(qiáng)內(nèi)容審查與管理。
2.通過自建官網(wǎng)或app開展電商直播部分用戶基數(shù)較大、it資源充足、電商運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)豐富的零售品牌，也在嘗試通過自建官網(wǎng)或app等方式開展電商直播。但是，考慮到幾乎很難有零售品牌能夠滿足本文第二部分提及的許可及備案，而且外資零售品牌也不滿足申請該等許可的資本限制條件，因此，該路徑面臨著極高的無證經(jīng)營或超范圍經(jīng)營的法律風(fēng)險。但實(shí)踐中，部分品牌通過第三方直播平臺開展電商直播，但在自建官網(wǎng)或app內(nèi)通過頁面嵌套、sdk、直播代碼調(diào)用等方式“轉(zhuǎn)播”直播內(nèi)容的，無需獲得直播相應(yīng)的許可。
3.通過小程序開展電商直播近期，微信、抖音等相繼開通小程序直播服務(wù)，可快速協(xié)助品牌商家搭建直播平臺，并實(shí)現(xiàn)訪問、訂閱、引流、互動、交易等銷售閉環(huán)。 legendshop朗尊團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，根據(jù)各小程序平臺協(xié)議及司法實(shí)踐，小程序通過獨(dú)立的域名/ip接入，相關(guān)的存儲服務(wù)器也是由品牌商家自行提供，因此小程序的法律地位更加類似與app等，應(yīng)當(dāng)參照自建網(wǎng)站及app獲得相應(yīng)的許可及備案。事實(shí)上，我們查閱微信及抖音等公開的小程序?qū)彶橐?guī)范，其中亦明確規(guī)定品牌商家通過自建小程序開展直播服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)遞交avsp許可等資質(zhì)證明。
二、電商直播平臺的許可及備案合規(guī)根據(jù)最新立法、監(jiān)管及執(zhí)法趨勢，結(jié)合近期類似項(xiàng)目服務(wù)經(jīng)驗(yàn)，legendshop朗尊團(tuán)隊(duì)總結(jié)的電商直播平臺應(yīng)當(dāng)取得的許可及備案情況如下： 除上述許可外，還應(yīng)當(dāng)依照《電子商務(wù)法》、《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)備案管理辦法》、《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》等規(guī)定依法履行相應(yīng)的等保備案、icp備案、公安聯(lián)網(wǎng)備案及其他信息披露合規(guī)義務(wù)。開展跨境電商的，還應(yīng)當(dāng)符合跨境電商相關(guān)的稅務(wù)、海關(guān)及產(chǎn)品批準(zhǔn)注冊合規(guī)要求。
（二）產(chǎn)品及服務(wù)相關(guān)的許可及備案此外，電商直播中涉及下列特殊商品和服務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的許可及備案：藥品經(jīng)營；食品經(jīng)營；出版物經(jīng)營；民用爆炸物品的生產(chǎn)、經(jīng)營；危險化學(xué)品生產(chǎn)、經(jīng)營；醫(yī)療器械生產(chǎn)、經(jīng)營；血液制品的經(jīng)營；主要農(nóng)作物和主要林木的商品種子經(jīng)營；種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營；煤炭經(jīng)營；煙草經(jīng)營；文物經(jīng)營；民用槍支制造、配售；成品油批發(fā)、零售、倉儲；食鹽經(jīng)營；特種設(shè)備；其他限制類物品，等等。
三、零售品牌方入駐電商直播平臺的主要合同風(fēng)險實(shí)踐中，零售品牌入駐直播平臺的，往往會與直播平臺簽署一系列協(xié)議，但這些協(xié)議通常是由直播平臺提供的格式合同，且協(xié)議中還包含了大量“不時修訂的交易規(guī)則及政策”，零售品牌也往往僅僅通過網(wǎng)上點(diǎn)擊的方式確認(rèn)，甚至部分運(yùn)營、技術(shù)人員在快節(jié)奏上線的速度驅(qū)動下，“無感”、“無意識”的接受、確認(rèn)了很多不不平等的協(xié)議，未來一旦發(fā)生爭議，存在極大的法律風(fēng)險。