一、工程里里怎么認(rèn)定事實承包
工程里面認(rèn)定事實承包,需要以承包合同無效為前提條件。工程的承包人出借資質(zhì)給其他人承包工程的,由他人實際進(jìn)行施工的,就可以認(rèn)定為事實承包關(guān)系。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認(rèn)定無效:
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
第二十六條 實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。
二、實際施工人可以向誰追討工程款
實際施工人有以下類型:
(1)轉(zhuǎn)包的承包人;
(2)違法分包的承包人;
(3)未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)的承包人;
(4)超越資質(zhì)等級及沒有資質(zhì)而借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事建設(shè)工程施工的承包人;
(5)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的建設(shè)工程施工合同的承包人。
實際施工人追討工程款有以下途徑:
途徑一,實際施工人應(yīng)首先向轉(zhuǎn)包人,違法分包人主張權(quán)利。
實際施工人往往與轉(zhuǎn)包人、違法分包人簽訂合同,他們是轉(zhuǎn)包或違法分包合同的相對人。實際施工人起訴索要工程款的,首先應(yīng)當(dāng)向與其有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人或違法分包人主張權(quán),這是實際施工人主張權(quán)利的主渠道和主導(dǎo)方向。
途徑二,實際施工人可以發(fā)包人為被告直接起訴。
實際施工人直接向發(fā)包人索要工程款,是行使代位權(quán)的表現(xiàn)。在起訴時,以發(fā)包人為被告,以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為第三人。發(fā)包人只在拖欠工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。
工程價款范圍應(yīng)包括:
(1)實際拖欠的工程款及其逾期付款利息;
(2)施工進(jìn)程中發(fā)包人簽證確認(rèn)的價款;
(3)由于發(fā)包人的責(zé)任導(dǎo)致實際施工人的停工、窩工損失。